摘 要：工程造價司法鑒定與證據(jù)管理有密切關(guān)聯(lián)，一旦證據(jù)管理出現(xiàn)任何問題，建設(shè)工程造價鑒定就十分必要，而證據(jù)資料在鑒定中不可或缺。對建設(shè)工程造價鑒定中的證據(jù)管理展開研究，概述證據(jù)管理的主要類型，闡述工程造價鑒定中證據(jù)材料的具體應(yīng)用，總結(jié)資質(zhì)及專業(yè)能力證據(jù)、鑒定事項范圍及證人資格證據(jù)、重視結(jié)論的依據(jù)上述三方面的證據(jù)管理要點，強(qiáng)調(diào)對實體性證據(jù)需要以高度責(zé)任心進(jìn)行科學(xué)管理。

關(guān)鍵詞：建設(shè)；工程造價；司法鑒定；證據(jù)管理

     0 引言

    建設(shè)工程造價鑒定中的證據(jù)管理是一個完整的工作體系，涉及到合同體系、管理制度與程序、談判、簽約、合同動態(tài)化管理以及建立證據(jù)檔案等一系列工作。一旦出現(xiàn)建設(shè)工程項目的合同糾紛問題，由于涉案較大涉及技術(shù)問題比較復(fù)雜，當(dāng)事人及審理機(jī)構(gòu)通常需要進(jìn)行建設(shè)工程造價鑒定[1]。依據(jù)《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)范》的規(guī)定，建筑工程造價鑒定屬于司法活動，相當(dāng)于科技、法律二者的結(jié)合，那么關(guān)鍵就在于保證鑒定證據(jù)的真實性、合法性及關(guān)聯(lián)性[2]。一旦建設(shè)工程造價鑒定中對證據(jù)管理不夠重視，導(dǎo)致輸?shù)艄偎揪蜁斐蓢?yán)重后果。所以，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)重視建設(shè)工程造價鑒定中的證據(jù)管理。本文將對此深入探討，避免在工程造價鑒定中由于證據(jù)管理不善所致嚴(yán)重后果發(fā)生。

     1 工程造價鑒定證據(jù)管理的類型

    從建設(shè)工程造價鑒定層面上，基本可以劃分證據(jù)為兩類，分別是實體證據(jù)、程序證據(jù)，與工程造價鑒定特點相結(jié)合，也可以稱作內(nèi)部證據(jù)與外圍證據(jù)。實體證據(jù)是作為專業(yè)律師、己方當(dāng)事人本身與內(nèi)部應(yīng)做的證據(jù)事務(wù)，程序證據(jù)是作為專業(yè)律師人員所要負(fù)責(zé)，監(jiān)督鑒定機(jī)構(gòu)與工程造價鑒定負(fù)責(zé)人的證據(jù)事務(wù)[3]。

   《規(guī)范》及相關(guān)實踐明確實體證據(jù)主要包括委托人向仲裁機(jī)構(gòu)或法院提交的證據(jù)及鑒定機(jī)構(gòu)的調(diào)查證據(jù)、當(dāng)事人全部提交的證據(jù)、鑒定機(jī)構(gòu)在仲裁調(diào)查階段獲得的證據(jù)，以及鑒定機(jī)構(gòu)調(diào)查獲得有關(guān)建設(shè)項目場所的證據(jù)；交換的書面證據(jù)記錄的證據(jù)與和解意見；和解意圖與階段性結(jié)果的證據(jù)；建議草案的證據(jù)和鑒定意向書的意見書；反問與鑒定前的異議目錄的證據(jù)；新的追加鑒定前的證據(jù)等[4]。

    程序證據(jù)主要包括了所負(fù)責(zé)造價鑒定公司經(jīng)營業(yè)務(wù)涉及范圍內(nèi)的相關(guān)證據(jù)；項目鑒定負(fù)責(zé)人的專業(yè)技術(shù)實力類證據(jù)；《鑒定人組成通知書》質(zhì)證；鑒定費(fèi)用類證據(jù)[5]；鑒定范圍、相關(guān)事項及目的證據(jù)；鑒定期限、計價的方法與具體依據(jù)，還有市場價信息類證據(jù)；計算工程量的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則及規(guī)范證據(jù)；人工費(fèi)用文件調(diào)整類證據(jù)；政府對項目定價及材料指導(dǎo)價類證據(jù)；工程項目規(guī)定工期類證據(jù)；工程造價鑒定統(tǒng)計部門年度利潤率計算類證據(jù)；工程企業(yè)管理費(fèi)用與專家證人等證據(jù)。

    2 證據(jù)材料在工程造價鑒定中的應(yīng)用

    在建設(shè)工程造價司法鑒定中，鑒定證據(jù)材料至關(guān)重要，會對最終鑒定結(jié)果的準(zhǔn)確性、公正性、客觀性產(chǎn)生直接影響。對工程造價鑒定證據(jù)上述已給出大致類型，一般比較常用的證據(jù)材料包括招投標(biāo)文件、合同文本、工程項目說明、圖紙及指令、來詢函件、變更指令、會議紀(jì)要、施工日記與驗收報告等，這些均屬證據(jù)管理范圍內(nèi)的內(nèi)容。

    其中，證據(jù)管理中最為經(jīng)常扯皮、糾纏的就是書證類材料，如經(jīng)濟(jì)簽證、價格認(rèn)定、合同等，就極易導(dǎo)致工程階段發(fā)生糾紛，矛盾雙方都會從有利于自身的角度來解釋。對于其中彼此矛盾的證據(jù)，就要做到與工程實際情況相結(jié)合，通常需要根據(jù)日期的先后順序，并從法律視角進(jìn)行解釋，判斷最終選用某一份資料作為可鑒定依據(jù)。在無法判斷時可以根據(jù)存放的物證，用于佐證鑒定資料的有效性。例如，市中心某大樓項目在工程造價鑒定過程中，所提供的一張復(fù)印件材料，施工單位無法提供原件，建設(shè)單位又不提供相關(guān)資料，于是不予以采信，之后原告和被告實地勘察丈量墻體，鑿去粉刷發(fā)現(xiàn)電梯門開口部所有的草稿都具有擴(kuò)大的截面尺寸。在這種情況下，復(fù)印件屬于工程更改單，后續(xù)現(xiàn)場調(diào)查中的數(shù)據(jù)將用于設(shè)計成本評估，但如果無法獲得物理證據(jù)，則最終結(jié)果將相反。對于由于書證原因所致糾紛，首先需要對證據(jù)資料正確含義進(jìn)行分析，可能當(dāng)事人所反映的情況屬客觀事實，可是并沒有讓人信服的直接證據(jù)。法院對此無法直接認(rèn)定當(dāng)事人所反映的事實，因為從法律層面來說事實需要經(jīng)證據(jù)證明最終是事實，且必須是法律事實，并非一般的客觀事實。在司法鑒定中最終所獲結(jié)果有時和客觀事實并非絕對一致，所以需要憑借鑒定證據(jù)材料來證明。因此，證據(jù)管理就相當(dāng)于從制度、程序、事實、法律多方面，確保材料的完整、客觀、真實、合法、有效。

     3 建筑工程造價鑒定證據(jù)管理的要點

    3.1 資質(zhì)及專業(yè)能力證據(jù)

    對于鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)，在大多數(shù)情況下認(rèn)為其已經(jīng)被法院或仲裁機(jī)構(gòu)委托，就具備一定資質(zhì)，并不可能存在資質(zhì)問題，這基本是正確的。但是鑒定機(jī)構(gòu)如果因某一緣由失去鑒定資質(zhì)，或是并未依法延續(xù)鑒定資質(zhì)而被有關(guān)機(jī)構(gòu)所委托，并且事后很久才會被發(fā)現(xiàn)糾正，這必然會對當(dāng)事人的利益產(chǎn)生影響。還有就是鑒定機(jī)構(gòu)本身所負(fù)責(zé)的業(yè)務(wù)范圍同樣重要，多數(shù)鑒定機(jī)構(gòu)并非絕對意義上的“全能選手”，通常會依據(jù)機(jī)構(gòu)鑒定人本身的專業(yè)能力與技術(shù)條件，過往業(yè)績、擅長領(lǐng)域等業(yè)務(wù)范圍來進(jìn)行判斷。事實上并不排除部分鑒定機(jī)構(gòu)，為了自身的生存發(fā)展，超業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍負(fù)責(zé)工程造價鑒定，這樣不負(fù)責(zé)任的“實驗性”業(yè)務(wù)，是否違規(guī)暫且不論，但是勢必會對委托人及當(dāng)事人有很大不利。此外，在鑒定機(jī)構(gòu)所委派的鑒定項目組中，針對負(fù)責(zé)工程造價鑒定的負(fù)責(zé)人本身的專業(yè)水平與技術(shù)實力是有相關(guān)規(guī)定的。目前，我國工程造價工程師的專業(yè)類別共計包含兩類，土木建筑、安裝工程。《注冊造價工程師管理方法》中相關(guān)條例明確規(guī)定[6]：造價工程師需要在獲得職業(yè)資格證之后，依法注冊獲取注冊證書，才能成為注冊造價工程師，從事造價咨詢及鑒定類活動。

    在工程造價鑒定中，專業(yè)律師需要準(zhǔn)確甄別鑒定機(jī)構(gòu)與負(fù)責(zé)工程造價鑒定的專業(yè)負(fù)責(zé)人的資格，及時將發(fā)現(xiàn)的不符合規(guī)定的情況第一時間反映給委托人。鑒定機(jī)構(gòu)在接受委托人的委托之后，需要向委托人及當(dāng)事人送達(dá)三位以上鑒定人員名單的《鑒定人員組成通知書》[7]。對此應(yīng)以《規(guī)范》為依據(jù)驗證鑒定人的專業(yè)水平，并核實專業(yè)技術(shù)職稱證。除此之外還應(yīng)當(dāng)重視鑒定機(jī)構(gòu)及負(fù)責(zé)鑒定人員與所負(fù)責(zé)鑒定此項目本身的利害關(guān)系，如果與對方有利害關(guān)系需要及時回避。

    3.2 鑒定事項范圍及證人資格證據(jù)

    依據(jù)《規(guī)范》與工程造價鑒定實踐，工程造價鑒定通常包括合同爭議、證據(jù)不足、計量計價類爭議、工程簽證及合同解除等，而具體鑒定事項的情形、目的、范圍、費(fèi)用、期限等往往各不相同[8]。以存在合同爭議的工程造價鑒定為例，假若合同有效則通常需要根據(jù)合同約定確定鑒定的相關(guān)事項與具體范圍。如果合同并未明確計價依據(jù)、方法，就要根據(jù)項目所在地選取同期適用的計價方法，以及所簽約市場價情況來進(jìn)行鑒定。在計量爭議鑒定過程中，針對工程計量規(guī)范、工程量計算規(guī)則等證據(jù)不足的情況，假若在工程造價合同內(nèi)并未明確規(guī)定計量規(guī)則，那么就需根據(jù)國家、行業(yè)及地方標(biāo)準(zhǔn)來完成計量。律師還要實時查詢最新的標(biāo)準(zhǔn)文件，避免相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)已過時或者用錯情況的發(fā)生。在工程造價鑒定實踐中，多數(shù)造價鑒定機(jī)構(gòu)都會選擇收費(fèi)性第三方造價咨詢軟件，此類軟件質(zhì)量并不穩(wěn)定，所以需要因時因地結(jié)合實情，不可一味盲目地相信第三方的造價咨詢軟件。

    3.3 重視結(jié)論的依據(jù)

    在工程造價鑒定中不可輕易下結(jié)論，應(yīng)當(dāng)盡可能避免任何先入為主的思維定式，始終堅信以真實客觀的數(shù)據(jù)為支撐，根據(jù)法律規(guī)定、合同條例、補(bǔ)充協(xié)議以及會議記錄等書證材料開展鑒定工作。如果實在無法取得證據(jù)，則可以結(jié)合實情按照以往工程經(jīng)驗進(jìn)行鑒定。例如，針對工程管理費(fèi)率與利潤取值，如果雙方對此并未明確規(guī)定，就要依據(jù)在合同內(nèi)雙方是否設(shè)定了優(yōu)惠讓利來綜合判斷，在確保合法基礎(chǔ)上，盡可能保證合理。

    4 實體性證據(jù)管理

   首先，需要對委托人所提交的關(guān)鍵證據(jù)進(jìn)行書面記錄并加強(qiáng)管理。這些關(guān)鍵證據(jù)本身就涉及鑒定的范圍、目的等，涉及鑒定本身相關(guān)爭議問題，甚至最終決定鑒定地成敗。在《規(guī)范》“送鑒證據(jù)材料目錄”中列舉了30種具名的證據(jù)材料，所有這些證據(jù)資料都需要當(dāng)事人和專業(yè)律師投入大量精力來應(yīng)對。其中前28種證據(jù)材料，是專業(yè)律師或法律專家在鑒定過程中，應(yīng)注意的證據(jù)管理范圍[9]。最后兩項是“侵權(quán)損害賠償有關(guān)資料”、“當(dāng)事人存在爭議的事實”，在鑒定時也必須具備相應(yīng)的專業(yè)法律知識和法律經(jīng)驗。當(dāng)然補(bǔ)充證據(jù)也必不可少，包括己方及對方提交的補(bǔ)充證據(jù)資料。鑒定人從委托人處收到根據(jù)“鑒定用證據(jù)資料目錄”提交的證據(jù)資料后，對無法達(dá)到鑒定目的，與鑒定的范圍及事項相矛盾的，鑒定人應(yīng)通知己方及對方當(dāng)事人補(bǔ)充證據(jù)。除此之外，質(zhì)證的書面記錄也至關(guān)重要，通常組織質(zhì)證由1名法官、仲裁員或鑒定負(fù)責(zé)人參與，其他法官、仲裁員及鑒定人在后期評判時，一般要依靠組織質(zhì)證的書面記錄，假若質(zhì)證的書面記錄出現(xiàn)錯漏，存在不詳實或矛盾、偏袒的情況，就會對鑒定結(jié)果有所不利。因此，對有爭議的證據(jù)需要進(jìn)行記錄，并在鑒定意見書中同時寫出兩種不同意見，用于最后鑒定判斷。

     5 結(jié)語

    總而言之，在建設(shè)工程造價鑒定中，證據(jù)管理至關(guān)重要，有效的證據(jù)管理可以保證工程造價鑒定的合法、完整、有效。

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來源：建設(shè)工程造價鑒定中的證據(jù)管理何鎣琳（成都衡泰工程管理有限責(zé)任公司 ）